法哲学 (法学叢書 8)

著者 : 亀本洋

• 成文堂 (2011年7月1日発売)

作品紹介・あらすじ

判例と古典で正義を読み解く。

感想・レビュー・書評

[horinagaumezoさんの感想 · 2021年8月18日]

自分が法哲学をやってみせるという方針で書かれた、かなり独特な法哲学のテキスト。最高裁判所判例の原文や法哲学から政治哲学、経済学に至る古典の原文がふんだんに引用されており、それらを解説するというより、著者がぶった切っていくようなスタイルである。
読み通すのに非常に苦労し、とても味読できたとはいえない状況である。全体の理解には程遠いが、個々の記述レベルでは納得し、示唆深く感じた部分も多かった。
利息制限法をめぐる最高裁判決の変遷をたどり、各判決の最高裁判事の意見そのものを法哲学的に分析するパートがとても面白かった。

[None bedさんの感想 · 2020年12月16日]

　とても勉強になった。講義録寄りの文体で読みやすいが、この本から法哲学を学びはじめようとすると痛い目にあう気がします。著者も書いてたと思うが、この本は著者自身が法哲学してみるといったコンセプトで書かれているので、概説書と期待して読むと期待外れになる可能性が高いです。
　政治理論、法哲学、法思想史の類の概説書を何冊か読んだことのある私にとっては、それらの本では記述が薄い法と経済や、そもそもそんな話知らなかった正義論における値するdesertの箇所は、あーおもしろーと読めました。
　特に本題に入る前に経済学の基礎を教えてくれるところは数式ほぼなしで厚く書いてくれてるので不勉強の自分としては助かりました。ありがたいです。
　というように手厚いところもありますが、法哲学者らしく過去の先達に疑ってかかる箇所が多く、はじめの一冊目としてはハードルが高いです。2冊目以降として読んだほうがはるかに得るものが大きいと思います。
　内容について触れられなくて申し訳ないけど、いい本なことなんとなく伝われ

[別府さんの感想 · 2016年12月25日]

【書誌情報】
発行：2011年6月30日
定価：4,860円（本体4,500円）
判型：A5版上製　
頁数：642
ISBN：978-4-7923-0515-4
〈http://www.seibundoh.co.jp/pub/search/022940.html〉

【感想】
　法学の素人ですが読みました。
　おそらく教科書。
　さまざまな文献や判例を積極的に抜粋し、執拗に読み込み、（分量的に）惜しみ無く言葉を費やすことで、読者に法哲学の思考の経路を辿らせる。これも、頁数と文字の細かさのなせるわざ。
　米国製（経済学でいうマンキュー的な）教科書のような、「自習できる教科書」として良さげ。趣味で読むには贅沢な本だったかも。
　あと、限界革命のワルラスさん他2人による市場分析を、学部生レベルで、これほど丁寧に説明している本は見たことがない。三土修平『経済学史』（絶版だが中規模の図書館なら所蔵してるテキスト）と読み比べてほしい。
　個人的な気掛かりとして、419頁あたりで、法学徒と経済学徒の深刻なmiscommunication に不安を覚えた点をメモ。

【目次】
はしがき　[i-ii]
目次　[iii-xii]

第1章　法哲学の精神　001
第1節　「法哲学」という科目名あるいは学問分野　002
第2節　日本における法哲学の発展　011
第3節　法哲学と法学の関係　018
第4節　法哲学と法哲学史　026
第5節　法哲学の教え方　031
　
第2章　法的思考――利息制限法をめぐる最高裁判決の変遷　 034
第１節　利息制限法　034
　　 1．法律家と裁判　34
　　 2．利息制限法の内容　36
　　 3．本件の争点――制限利率超過部分を元本に充当できるか　40
第２節　第１の判決の多数意見　042
　　4．判決の主文　42
　　5．判決理由　44
　　6．事実の概要　44
　　7．法廷意見の法律論　45
　　8．類推解釈　47
　　9．利息制限法第２条の書き方　49
　　10．利息制限法第２条からの類推解釈と反対解釈　52
　　11．極端事例論法　53
第３節　第１の判決の個別意見　055
　［１］　河村意見……055
　　12．事実の記述の仕方　55
　　13．帰結主義論法　56
　　14．不当利得の特則　58
　　15．解釈は明文に根拠がないからこそ必要となる　60
　　16．利息制限法第２条のポイント　61
　　17．「無効な」意思表示　62
　　18．「明らかである」ことは実は「明らかでない」　63
　　19．法定充当説批判　64
　［２］　横田喜三郎意見……066
　　20．法の不備　66
　　21．法解釈方法論における（狭義の）「解釈」と欠缺補充の区別　68
　　22．立法者の目的に有利な推定　68
　　23．複数の目的の妥協の産物としての法律　70
　　24．書かれた法律と国民との関係　72
　［３］　池田意見……072
　　25．衡平　72
　　26．裁判上無効　76
　［４］　奥野・五鬼上意見……077
　　27．概念法学的「不可能」のレトリック　77
　　28．「禁止」の多義性を利用するレトリック　79
　　29．帰謬法　83
　　30．敵の主張を自分に都合がよいよう拡張または縮小解釈する　84
　　31．裁判所の能力の自覚　84
　［５］　山田意見……085
　　32．一歩前進　85
　　33．上告理由　86
第４節　第２の判決　088
　　34．判例変更　88
　　35．自分の意見の引用の仕方　90
　　36．強調したい文言のくり返し　90
　　37．「法律上の不利益」 　91
　　38．すでに受け容れられている論拠の応用　93
　　39．類推から一般原理の確立へ　94
　　40．制限超過部分は何らかの仕方で元本その他の残存債務に充当される　95
　　41．法律の解釈の限度と一般原則　97
　　42．利息制限を全面的に強行しないための緩和策の必要性　99
　　43．「仕方がない」論法　101
　　44．弁済期の到来・未到来による区別　103
　　45．利息と損害金の区別　105
　　46．その条文の適用の可能性のなくなるような解釈をしてはいけない　108
第５節　第３の判決　109
　　47．判例に従え　109
　　48．元本なくして利息なし　110
　　49．間違いは間違い　112
　　50．反制定法的解釈　114
　
第3章　法律関係　116
第１節　法の専門家と素人の距離　116
　　1．法律家にとっての法と素人にとっての法　116
　　2．憲法と通常法律　117
　　3．法律関係　118
　　4．有機的と機械的　119
第２節　ホーフェルド図式　120
　　5．法律関係の機械論的把握　120
　　6．ホーフェルド図式　120
　　7．権利義務関係　121
　　8．特権無権利関係　123
　　9．特権と自由　123
　　10．特権とは、しない義務の不存在　124
　　11．特権無権利関係の法学上の意義　126
　　12．機能責任関係　127
　　13．「責任」という言葉　129
　　14．契約の申込み、承諾、撤回　130
　　15．ケース・メソッドと概念法学　132
　　16．さまざまな権能責任関係の併存と継起　133
　　17．免除権無能力関係　134
　　18．無能力と、しない義務は違う　135
　　19．免除権としての憲法上の自由権　136
　　20．「権利」という言葉の多義性　137
第３節　道徳哲学者の不満　137
　　21．「関係的」権利　137
　　22．法学教育の目的　138
　　23．道徳的思考と法的思考　139
　　24．唯名論または個物主義　140
　　25．初心者は定義を示されても理解できない　141
　　26．ホーフェルド図式の法理学史上および道徳哲学上の意義　142
　　27．義務論理学　143
第４節　サムナーの図式　146
　　28．サムナーの第１図式　146
　　29．サムナーの第２図式　147
　　30．自由と権能、請求権と免除権が平行関係にある　147
第５節　ハートによる批判　149
　　31．片面的「自由」は権利か　149
　　32．権利の選択説と利益説　150
　　33．保護境界線　152
　　34．政策的結論を権利概念の分析から導く論法　153
　　35．ハート説の瓦解　154
　　36．高柳賢三によるホーフェルドの評価　154
　
第4章　自然権と国家　156
第１節　人権宣言　156
　　1．ヴァジニアの権利章典　156
　　2．アメリカ独立宣言　158
　　3．日本国憲法前文の自然権的解釈　160
　　4．日本国憲法前文の人民主権的解釈　161
　　5．主権者　162
　　6．フランス人権宣言163
　　7．人権と民主主義　165
第２節　ノージックの国家論――支配的保護機関と独立人の問題　166
　　8．国家の道徳的正当化とアナーキズム問題　166
　　9．ノージックの国家論の概要　167
　　10．ロック的自然状態と自然権　168
　　11．支配的保護機関の生成　169
　　12．支配的保護機関は国家か――独立人の問題　172
　　13．独立人への対処の概要　174
第３節　超最小国家への移行　175
　　14．危険を及ぼすリスクがある行為をなぜ禁止できるか　175
　　15．交換利益の分割の不公正さ　176
　　16．一般的恐怖からの議論　177
　　17．権利侵害のリスクのある行為　178
　　18．手続的権利　180
　　19．判定手続を実行するための制約　181
　　20．事実上の独占　182
　　21．超最小国家の成立　184
第４節　最小国家への移行　184
　　22．賠償原理　184
　　23．賠償額　186
　　24．非生産的取引　187
　　25．独立人への現物賠償　188
　　26．貧乏な独立人への賠償　191
　　27．金持ちの独立人への無賠償　193
　　28．現物賠償と金銭賠償　194
　　29．独立人の三類型　197
　　30．賠償支払い準備のない独立人　199
　　31．差別的不利益を蒙ることなく蓄えることのできる財産　201
　　32．国家への独立人の取り込み過程　203
第５節　最小国家のもつ含意　205
　　33．貧乏人への賠償と金持ちへの無賠償の非対称性　205
　　34．最小国家の脆弱さ　207
　　35．民事上の違法行為と刑事上の違法行為の違い　209
　　36．奴隷の話　210
　　37．ノージックに洗脳されないために　212
　
第5章　政府の役割　214
第１節　アダム・スミスにおける政府の役割　215
　　1．アダム・スミスにおける政府の役割　215
第２節　ロックナー事件　217
　　2．ロックナー事件の概要　217
　　3．ペッカム裁判官の法廷意見　219
第３節　ロックナー事件の反対意見　224
　　4．ハーラン裁判官の反対意見　224
　　5．ホームズ裁判官の反対意見　228
第４節　判決における法律家的議論の検討　230
　　6．無知からの論法　230
　　7．証明責任の転換　231
　　8．司法の中立性　233
　　9．ホームズはなぜ偉大か　235
　　10．帰謬法を使用する帰結主義論法、「極端ではない論法」等　237
　　11．先例の「説明」と「区別」　238
　　12．先例の役割　239
　　13．手続的審査のテクニック　240
第５節　政府の役割という観点からの検討　242
　　14．警察国家　242
　　15．福祉国家　246
　　16．ロックナー事件当時のアメリカの世論　248
　　17．革新主義の時代　249
　　18．リベラルと保守の対決の1920年代　250
　　19．社会主義から福祉国家へ　253
　　20．「福祉国家」の概念の由来　256
　　21．歴史を勉強しよう　258
　
第6章　市場と競争　260
第１節　経済学における普通の説明　261
　　1．価格メカニズムについての普通の説明　261
　　2．需要の変化　262
第２節　市場とは何か　263
　　3．理念としての市場　263
　　4．定型としての市場　265
　　5．市場の役割　266
　　6．同一の市場　269
　　7．経済学の大家たちによる市場の定義　271
　　8．交換　273
　　9．完全市場　274
　　10．市場の範囲　275
　　11．競争　276
　　12．完全競争市場　278
第３節　財とその価値　279
　　13．メンガーの経済学　279
　　14．財　280
　　15．第１次財と高次財　282
　　16．生産と消費　282
　　17．所有財　285
　　18．厚生　287
　　19．経済財　289
　　20．財価値　291
　　21．ジェヴォンズによる「価値」ないし「効用」の説明　292
　　22．財価値の差異の原因その１――欲望満足の意義の相違　296
　　23．財価値の差異の原因その２――個々の欲望満足の具体的諸財への依存性　298
　　24．高次財の価値　301
第４節　交換が起こるための条件　303
　　25．交換性向　303
　　26．交換が起こるための条件　305
　　27．経済的交換の限界　307
第５節　価格の形成　310
　　28．価格についてのメンガーの見方　310
　　29．孤立的交換における価格形成　311
　　30．単一の不可分的独占財をめぐって多人数の競争がある場合の価格形成と財の分配　311
　　31．１独占財の諸数量をめぐって競争がある場合の価格形成と財の分配　312
　　32．独占者の販売政策　315
　　33．双方に競争があるときの価格形成　318
第６節　均衡　319
　　34．競争市場における均衡　319
　　35．均衡、静学、動学　320
　　36．競争的均衡における水平の需要曲線と供給曲線　323
　　37．価格理論における「市場経済」の意味　324
　　38．競争と協力　327
第７節　費用とは何か　328
　　39．供給曲線と限界費用　328
　　40．費用　329
　　41．効率的契約違反　333
　
第7章　市場と法　335
第１節　法学と経済学　337
　［１］　法学と経済学の違い　337
　　1．「法と経済学」の二つのタイプ　337
　　2．法学者にとっての経済学の効用　338
　　3．非貨幣的費用　339
　　4．経済学における行列　340
　　5．法哲学者にとっての経済学の効用　341
　　6．法学における教科書の役割　342
　　7．経済学における教科書の役割とその標準化　343
　　8．法学と経済学における正解の背景　346
　［２］　法学の道具と思考　349
　　9．解釈の規準（canon）　349
　　10．職人芸、実践知としての法的思考　354
　［３］　「法と経済学」　355
　　11．実用法学の使命と経済学的思考のつまみ食い　355
　　12．中途半端な「法と経済学」　357
　　13．イデオロギー的な「法と経済学」　357
　［４］　経済学の理論と適用　360
　　14．理論知と実践知　360
　　15．コミュニケーション手段としての数学　361
　　16．概念の解釈と言葉の解釈　362
第２節　代替の概念　363
　　17．経済学における「代替」の概念　363
　　18．弾力性の概念　365
　　19．連関財　368
　　20．水平または垂直な直線　369
　　21．長期と短期　370
第３節　経済学についてのコースの見方　372
　　22．経済学者による経済学の定義　372
　　23．経済学の現状と制度としての市場の軽視　375
第４節　取引費用　377
　　24．取引費用の概念と「市場」　377
　　25．取引費用の概念の意味と意義　380
　　26．取引費用概念の法哲学にとっての意義　382
　　27．標準的経済学における法と制度の扱い　385
　　28．取引費用とスティングラーの教科書の変遷　386
　　29．取引費用概念と制度化費用　387
第５節　コースの定理　390
　　30．外部性と相互性　390
　　31．コースの定理　393
　　32．権利分配の変化は富の分配の変化を通じ資源配分を変化させるか　396
第６節　ピグー的課税　400
　　33．ピグー的課税への批判　400
　　34．ピグー派からの反批判への応答　403
　　35．取引費用ゼロの破壊力　406
　　36．市場経済あるいは商業社会のメリット　407
　　37．「外部性」という専門用語　409
　　38．課税の費用　412
　　39．産業への課税と補助金を通じた経済的厚生の増大の可能性　413
第７節　コースの経済理論の含意　416
　　40．コースの理論の法哲学にとっての意義　416
　　41．経済学における燈台　417
　　42．現代経済学における悪徳の栄え　418
　
第8章　正義の概念　 421
第１節　アリストテレスの倫理学　421
　　1．「卓越主義」という言葉　421
　　2．倫理学と政治学　424
　　3．「状態」としての徳　426
　　4．徳と快楽　427
　　5．中庸　428
　　6．徳と悪徳の例　431
第２節　アリストテレスの正義論　433
　　7．適法的正義と均等的正義　433
　　8．配分的正義　435
　　9．矯正的正義　437
　　10．矯正的正義の解釈と適用範囲　439
　　11．「交換的正義」という言葉　441
　　12．応報的正義　443
　　13．交換的正義についてのシュンペーターの解釈　447
　　14．自然価格＝公正価格　449
　　15．応報的正義の要点　452
　　16．アリストテレスにおける正義と法の関係　454
第３節　手続的正義　457
　　17．自然的正義　457
　　18．対審システムとしての裁判　458
　　19．公平の外観　459
　　20．聴聞機会の保障　460
　　21．形式的正義　462
　　22．形式的正義と手続的正義　464
　
第9章　分配の正義　466
第１節　行為の正義の理論　466
　　1．正義の前提としての「社会」　466
　　2．「人為的」観念としての正義　468
　　3．人間行為の結果であるが人間的設計の結果でないもの　471
　　4．メンガーの社会科学方法論　473
　　5．正義のルール　476
　　6．約束履行のルール　478
　　7．分配的正義の否認　480
　　8．権原理論　481
　　9．純粋な手続的正義　484
　　10．「正義」という言葉の適用対象　488
第２節　分配の正義の理論　490
　　11．各人に各人のものを　490
　　12．正義の諸概念　492
　　13．社会的正義の観念　494
　　14．「値する」の構造　497
　　15．責任のある行為　499
　　16．「値する」の第一義的判断および第二義的判断と、見せかけ判断との区別　501
　　17．「値する」の判断は制度に先立つか否か　504
　　18．分配的正義論において「値する」が軽視される理由　506
　　19．運と「値する」　506
　　20．「値する」という主張の使い方　510
　　21．社会的正義の射程　511
　　22．ミラーの多元主義的分配的正義論　514
　　23．必要に応じた分配　515
　　24．市民としての平等　516
　　25．市場における貢献に応じた分配　518
　　26．市場価格擁護論の意味　521
第３節　格差原理　523
　　27．正義の二原理　523
　　28．原理間の優先関係　524
　　29．格差原理の分配対象　525
　　30．公正な機会均等との関係　527
　　31．基本善指数　528
　　32．機会としての所得　528
　　33．社会階層間比較　529
　　34．分配基準としての格差原理の両義性　530
　　35．分配曲線と職種賃金一覧表の対応　531
　　36．分配曲線による格差原理の説明　533
　　37．格差原理Iの優先　535
　　38．格差原理と格差縮小要求　536
　　39．格差原理IIの採用　537
　　40．格差原理と互恵性　540
　　41．所得および生産逓増の原因としてのインセンティブ　541
　　42．恵まれた人からの搾取　541
　　43．desertと格差原理　543
　　44．格差原理にかなったルールを作成するために必要な情報　543
　　45．能力への課税　544
　　46．格差原理にかなったルールを作成するために必要な事実的情報と規範的情報　544
　　47．格差原理は道徳的原理か　545
　　48．集団と貢献、互恵性　546
　　49．功利主義者としてのロールズ　547
　
第10章　リベラリズムと法　548
第１節　ミルの自由論　549
　　1．政府による権威的干渉と非権威的干渉　549
　　2．自由に有利な推定　551
　　3．政府による非権威的干渉なら認められるのか――エリート主義の問題　553
　　4．「自由」の意味――政治的権力の制限　555
　　5．自由主義と民主主義との結合　558
　　6．多数者による政治的専制と社会的専制　558
　　7．習慣、理由づけ、好み　560
　　8．寛容　562
　　9．政治的リベラリズム　565
　　10．危害原理　568
　　11．リベラリズムのジレンマ　570
第２節　自由の概念　571
　　12．自由とは他人によって強制されないこと　571
　　13．パワーとしての「自由」　572
　　14．潜在能力としての自由　574
　　15．社会状態の一部を決定する自由　576
　　16．ノージックによる社会的決定理論批判　579
　　17．自由と強制　580
　　18．道徳原理としての自由　585
　　19．自由と責任　586
　　20．自由社会への批判　589
第３節　法の概念　590
　　21．行為のルールと組織のルール　590
　　22．公法中心の法の見方　596
　　23．法命令説　597
　　24．法の一般理論と法哲学　598
　
第9章49解答例　[602-603]
文献一覧　[605-617]
人名索引　[619-623]
事項索引　[624-627]

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321.1：Ka

著者プロフィール

明治大学法学部教授

「2020年 『タバコ吸ってもいいですか』 で使われていた紹介文から引用しています。」