初めての人のための契約書の実務(第3版)

著者 : 牧野和夫

• 中央経済社 (2018年9月26日発売)

作品紹介・あらすじ

ビジネスに携わる方の必須知識ともいえる契約と契約書の基本を、明らかにする。第３版では、民法（債権法）大改正後の実務をフォローして改訂。企業内研修にも最適な一冊。

感想・レビュー・書評

[123456qazさんの感想 · 2019年7月6日]

改正民法債権法　2020年４月施行

定型約款の規定を新設　定型約款の定義　特定の者が不特定多数を相手　パソコンソフトの利用規約、預金規程、鉄道の約款、生命保険約款
該当しないもの→フランチャイズ契約、不動産賃貸借、労働契約
☆市の約款を作ったら…安泰か？

請負人の一部報酬請求権　改正法で可分な部分について注文者が受ける利益に応じて報酬請求可能
現行　請負契約→途中解約された場合の対価請求権を明記→この規定がなくても一定の条件で請求可へ

賠償額の予定（違約金）の実際の損害額へ裁判所が増額可

瑕疵担保責任→用語変更　種類又は品質の不適合

請負人の瑕疵担保責任　引き渡しから１年→契約不適合を知ってから１年へ　請負人の責任の期間が延長された形

契約書を読むコツ→具体的な取引をイメージする　不動産売買の融資条件（融資なければ効力発生しない条件）

改正法　消滅時効期間　権利行使可能を知って５年・権利可能な時から10年の早い方

強行法規（強行規定）と任意規定
契約を無効にしてしまう条項　企業の取引約款で「製品の瑕疵でも保証責任は負わない」→消費者契約法８条違反→無効
販売代理店契約書で「第三者へ再販してはいけない」→独禁法違反
貿易　外為及び貿易法違反→無効

契約書に定めなければ民法等で補足　特許、ライセンス→契約で定めなし→著作権法などの一般的ルールで創作を行った当事者に帰属

利息を定めなければ法定利率が適用（遅延利息について契約当事者で合意されていない場合）
改正民法　一律年３％
商法は６％　利息制限法（元金により15、18、20％　貸金に適用　支払い遅延には適用されず旧
消費者契約法　年14.6％　下請法、公取規則でも規定あり

契約書の２つのパターン　交渉型　と　約款型（…買い物の利用規約・買う買わずのみ）

ウィーン売買条約　ラストショットルール　受け書と約款の送り合い

内閣法制局　法務執務提要→条文の基準・契約書にも応用
①又は・若しくは
②及び・並びに
③適用する・準用する
④見做す・推定する
⑤直ちに・速やかに・遅滞なく（順に緩やかに解釈される）
⑥とする→当事者間の合意・法的に拘束力　ものとする→一定の義務・＝しなければならない　しなければならない
⑦以上以下超える未満
⑧無効→最初から遡及効力を失う　取り消し→当初に遡及して消滅　撤回→一方当時者の一方的な意思表示で法的効力を将来に向かって消滅させる
⑨但し…の場合を除く　妨げるものではない
⑩但し…の場合はこの限りではない

条項を解釈するときの基本ルール　文理解釈、拡大、縮小、反対、類推

一般条項→どの種類の契約書にも必ず登場する条項　期間、守秘義務、契約解除…
☆暴力団解除規定→契約書で規定した約定解除権　民法で定められた法定解除権と区別→？？？
解除の効果　期限の利益の損失→☆影響がないように基本条文に入れるべきか？

相殺規定　買主の代金支払い義務と製品瑕疵の損害賠償
相殺禁止

損害賠償の制限
守秘義務
個人情報→☆委託で入れる必要ある？システム賃貸借は？

権利義務の譲渡等の禁止　但し子会社親会社の場合はOK→今の契約書では入っていないが…

不可抗力　火災、台風、地震、戦争、労働争議（以下「不可抗力」）…損害賠償を支払うことなく契約解除できる→従業員のたばこで火災、従業員がストでも不可抗力として認められる→不可抗力ではないという立証責任を相手方（買主）へ転嫁したいため

残存条項　契約終了後も守秘義務あり

誠実協議条項→契約締結前の合意、書面、口頭も参考にする
完全合意条項→契約書の合意と異なる事前の合意は基本的に排除

分離性・可分性条項　ある条項が無効→除いた他は有効とする条項

紛争解決　裁判所管の条項→☆入れる意味あるか？
仲裁条項　仲裁法45条→確定判決と同一の効力　仲裁規定があるのに裁判→訴え棄却・防訴の抗弁

売買契約書
購買契約書（買主の立場で有利）

販売代理店契約　①代理店（エージェント）契約タイプ→メーカーから商品預かり・メーカーが在庫リスク・メーカーと顧客の売買契約
②ディストリビュータ契約タイプ→メーカーと販売代理店が製品の売買　販売店と顧客が売買

賃貸借契約書　基本的に貸す方に有利なドラフトで契約書は作ってある

金銭消費賃貸借及び連帯保証契約書
保証契約書
抵当権設定契約書
フランチャイズ契約書
ソフトウェアライセンス契約書☆簡単な仕様のみで契約・メーカーの約款・誠実協議条項でOKか？

業務委託契約書　民法上の請負（仕事の完成を約束・成果品の受け渡し後に代金請求・瑕疵担保責任が発生）と準委任（役務提供を行っていればその分の代金請求可・重大な債務不履行以外は瑕疵担保責任なし）

秘密保持契約書
営業譲渡契約書
AIデータ契約　2018年６月15日付経産省AIデータの利用に関する契約ガイドライン　☆まだ１年しか経っていないR010706

レター・オブ・インテント（覚書）
日本人の契約感＝作業　欧米＝知的なゲーム・戦い

保証はつかないが安く契約できる場合

契約書の発行日を遡って書類作成→問題なし・取締役会での承認が必要な場合は×
代理人と契約　取り引きの主任者が職務権限の範囲内で契約を締結する権限を持つ
製品保証の記載がない場合　民法570条が補完的に適用
基本契約書と個別契約書で矛盾→個別契約書の規定が優先→☆契約書には一般条項のみ、仕様書に個別の条件＝仕様書が有効？？？
契約書のひな型集→業界で長年使ってきたものを使うべし

欧州　General Date Protection Regulation　EU一般データ保護規則

著者プロフィール

芝綜合法律事務所　弁護士・弁理士・米国ミシガン州弁護士

「2020年 『ビジネス・キャリア検定試験　標準テキスト　企業法務（取引法務）２級』 で使われていた紹介文から引用しています。」